随着网络信息技术的进步，手机APP在最大程度方便人们生活，为人们提供娱乐的同时，也为一些违法行为提供了新的“平台”。

很多人喜爱的麻将游戏APP，一不小心就可能变成“网络赌场”，这究竟怎么回事，让我们来看看上海二中院最近审结的一起案件……

案情回顾

本想以牌会友  奈何变成赌博

李大海人到中年，家庭美满幸福，平日里最大的爱好就是跟朋友打打麻将。这天李大海发现自己被以前一个牌友老徐拉进了一个微信群。老徐告诉他，群里大家都是“以牌会友”，会在一款名叫“嘎灵麻将”的手机APP上切磋牌艺。

虽然手机APP上只能打麻将，并以软件积分进行结算。但是他们会在此之外给每局设一点小彩头，以APP积分按一分一元计算金额，50元封顶，最后在微信群里发红包算账。李大海一听能和更多的人切磋牌艺，彩头也不大，就马上下载了这款APP开始游戏，期间还拉上别的牌友一起游戏。

一个月下来，李大海仔细盘算了一下，自己输赢上下5000余元，但是输多赢少，正感叹手气不好的时候，却收到了公安机关的行政处罚决定书，认定李大海在“嘎灵麻将”APP上有赌博的违法行为。

根据《治安管理处罚法》第七十条之规定，对其处以行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚。李大海不服，觉得自己只是在玩游戏，而且每局金额都不超过50元，所以并不是在赌博，遂起诉至法院。

法院裁判

一审法院认为：

根据《治安管理处罚法》第七十条和沪公行规〔2018〕4号《上海市公安局关于对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量基准》第一百零七条的规定，李大海的行为属于赌博，并且有召集他人的情节，属情节严重，公安机关作出的行政处罚决定认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确。判决驳回李大海的诉讼请求。

李大海收到判决后不服，上诉至上海二中院。

上海二中院认为：

《治安管理处罚法》第七十条规定的应予治安处罚的赌博行为，要求以营利为目的，且赌资较大。而赌博是指以获取金钱或者其他物质利益为目的，以投入一定赌资为条件的输赢活动。

李大海通过手机APP与不特定的人员打麻将，以输赢结算钱款，该行为性质为赌博。李大海多次参与上述活动，其中还有多次主动发起打麻将的行为，参与人员具有随机性和不确定性，且赌资累计数额较大，其行为明显不属于出于娱乐消遣目的进行的游戏性质的活动，也不属于亲朋好友之间带有赌博性质的娱乐活动，属于以营利为目的的赌博行为。

最终维持了一审判决。

法官说法

根据《治安管理处罚法》第七十条的规定，认定赌博行为需要以营利为目的，因此需要进行宏观上、整体的考察。一般来说，从以下几个客观事实可以对行为人的行为性质进行判定：

1、实施行为的次数。即行为人是偶尔一次实施该行为，还是经常性地多次实施。

2、行为的对象是否特定。行为人进行麻将活动的对象是相对固定的亲友，还是本案中的网络中不特定的多数人。

3、行为人营利的数额。这里营利的数额，不能简单的认定单次活动的数额，若行为人基于相同的目的，在一段时间内实施了一系列相同的行为，则应将这一系列行为的营利数额累计计算。

本案中的李大海在手机APP上，和不特定的多数人在一个月内进行了多次赌博行为，且累计金额达到了5000余元，其行为应当认定为赌博行为。

手机APP只具有游戏功能，因此，在手机APP上打麻将本身并没有错，但是千万不要只顾娱乐，忽略了那些不起眼的“小彩头”，否则一不小心犯了错可就后悔莫及了。

来源：上海二中法院