合伙债务 VS 债务承担

 

 合伙人尤其是执行事务合伙人为合伙企业垫付资金，从而形成合伙企业对合伙人的债务。如果合伙企业未向该合伙人偿还，该合伙人可以直接向其他合伙人追偿吗？

 

目 录

 

一、合伙人对内追偿纠纷案例再现

二、法院关于合伙人对内追偿纠纷案例裁判要点

三、律师关于合伙人对内追偿之意见建议

 

一、合伙人对内追偿纠纷案例再现

 

1. 2003年3月25日，陈某某与谢某某、施某某、徐某某共同出资成立了合伙企业某某石材厂，其中被告谢某某出资28万元，占投资比例28%，其余三人均出资24万元，各占投资比例的24%，陈某某系合伙企业事务执行人。2003年12月15日，徐某某退伙，高某某加入合伙。

2. 合伙经营期间，陈某某称其独自承担了多笔合伙债务，共计632484元：其中柴某某借款15万元，林某借款8万元，张某某借款8万元，张某借款3万元，柴某借款5万元，合计39万元，已由陈某某全部还清，借条由陈某某收回；原合伙人徐某某退伙款90292元，由陈某某交款至县人民法院；陈某某汇给谢某某56970元用于发职工工资等；某某石材厂向陈某某借款120222元。

3. 2006年10月28日，某某石材厂因未参加年检被县工商局吊销营业执照，但一直未经清算。

4. 陈某某向法院起诉称，根据合伙协议的约定，合伙企业的利润与亏损按照股份分配，陈某某理应承担上述合伙债务632484元的24％即151796元，剩余480688元应当由三被告谢某某、施某某、徐某某共同分担，要求三被告共同偿还陈某某480688元。三被告辩称，合伙企业解散后，应先行对财产债务进行清算，清算后再作结算。

5.一审法院经审理认为，合伙企业未经清算，陈某某向三被告主张权利，依据不足，本院不予支持。上诉人陈某某不服一审判决上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。

 

二、法院关于合伙人对内追偿纠纷案例裁判要点

 

1.一审人民法院经审理，认为：某某石材厂被吊销营业执照后，原、被告应对企业进行清算。由于未经清算，本案相关债务无法确认。即使陈某某垫付了部分合伙企业债务，某某石材厂虽被吊销营业执照，但尚未注销，企业主体还存在，也应先由合伙企业财产先行清偿，不足部分再由三被告按出资比例分担，而合伙企业的资产负债情况也只有等清算后才能确定。因此，驳回陈某某诉讼请求。

2.二审法院认为，原审法院以陈某某向谢某某、施某某、高某某主张权利依据不足为由驳回陈某某的诉讼请求，并无不妥。判决驳回上诉，维持原判。

 

三、律师关于合伙人对内追偿之意见建议

 

合伙人尤其是执行事务合伙人为合伙企业垫付资金，从而形成合伙企业对合伙人的债务。如果合伙企业未偿还该合伙人，该合伙人何时可以向其他合伙人追偿呢？本律师结合本案案例，作如下分析，供读者参考。

1.合伙企业债务的清偿顺序

（1）合伙企业债务先以合伙企业的财产清偿

合伙企业法第三十八条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。”可见，合伙企业经营过程中如产生债务，必须先以合伙企业的全部财产予以清偿。

根据合伙企业法的规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。合伙企业如有债务，则以前述财产予以清偿。

（2）合伙企业财产不足清偿部分，由（普通）合伙人清偿

根据合伙企业法的相关规定，对于合伙企业的债务，如合伙企业的财产不足以清偿，则由合伙人予以清偿。当然，合伙企业的有限合伙人承担有限责任，而普通合伙人则需承担无限连带责任。

2.清偿债务数额超过其亏损承担比例的合伙人的追偿权的行使

（1）行使追偿权的主体为清偿债务超过了亏损承担比例的合伙人

合伙人欲对其他合伙人行使追偿权，需证明其承担的债务比例超出了亏损承担比例。

关于合伙企业的亏损承担比例，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分担。

（2）合伙人行使追偿权前，需证明合伙企业无财产可供清偿债务

如合伙人向合伙企业的债权人清偿了合伙企业所负债务，则等同于合伙企业对该合伙人欠债，该债务也应先以合伙企业的财产清偿。

此时，有权行使追偿权的合伙人，必须证明合伙企业没有财产对其清偿。这就需要对合伙企业进行清算。只有清算后，才能确认合伙企业确无财产清偿债务，进而才能向其他合伙人追偿。

综上，作为合伙企业的合伙人，不管您是退伙，还是您所在的合伙企业被依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的，抑或是被注销的，要想向其他合伙人追偿您多承担的合伙企业债务，必须先走合伙企业清算的程序。

作者：马良君，上海骥路律所创始合伙人、律师

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