合伙出资 VS 合伙人除名

 

根据合伙企业法的规定，合伙人未履行出资义务的，其他合伙人可依法将其除名。那么，除名合伙人如何进行呢？

 

目 录

 

一、未履行出资义务合伙人除名案例再现

二、法院关于未履行出资义务合伙人除名案例裁判要点

三、律师关于未履行出资义务合伙人除名之操作意见建议

 

一、未履行出资义务合伙人除名案例再现

 

1. 2015年4月7日，张某某与第三人嘉某某公司签订《宁某某诚开源股权投资合伙企业(有限合伙)合伙协议》(以下简称《合伙协议》)一份，约定:张某某和嘉某某公司共同设立嘉诚开源合伙企业，合伙目的为合伙承担对所设立股权投资中心的管理和运营，合伙经营范围为股权投资，合伙期限为10年;合伙人2名，即张某某和嘉某某公司。第二十九条约定合伙人有《合伙企业法》第四十九条规定的情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名;除名决议应当书面通知被除名人。

2. 2019年10月28日，张某某通过中国邮政向嘉某某公司邮寄《除名通知书》，载明:“鉴于你公司至今仍未履行出资义务，根据《宁某某诚开源股权投资合伙企业(有限合伙)合伙协议》及《合伙企业法》第49条之规定，经其他合伙人一致同意，决定对你公司除名。……请你公司于接到本通知后7日内联系本人办理退伙手续……”快递面单上收件方载明了朱某某及电话，内件为“除名通知书/宁某某诚开源投资合伙企业”等。根据中国邮政物流跟踪信息，该快递于2019年10月30日由朱某某本人签收;但后实际因拒收退回，信封上备注“签收完后又拒收电话约定地点送到后快递员上楼送快递回来后发现快递放在快递车上电话核实不是自己的拒收退原址”。2019年11月3日，张某某在河南经济报上刊登该除名《声明》，并请嘉某某公司于接到《除名通知书》后7日内，未接到《除名通知书》以本《声明》发布之日起30日内联系张某某办理退伙手续等。

3.张某某向法院起诉解散企业，称合伙企业不具备有限合伙企业二个以上五十个以下合伙人满三十天，符合解散条件。一审法院判决嘉诚开源解散，二审法院判决驳回上诉，维持原判。

 

二、法院关于未履行出资义务合伙人除名案例裁判要点

 

法院经审理认为，因嘉某某公司未履行出资义务，根据《合伙企业法》第四十九条关于“合伙人未履行出资义务的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名”的规定，张某某有权将嘉某某公司除名。为此，张某某于2019年10月30日向嘉某某公司邮寄送达了《除名通知书》，并于2019年11月3日将《除名通知书》内容进行了登报声明。根据《合伙企业法》第四十九条的规定，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。嘉某某公司未举证证明对除名通知提出过异议，也未向人民法院起诉，应认为嘉某某公司已被除名。《合伙企业法》第八十五条规定，合伙企业的合伙人已不具备法定人数满30天的，应当解散。因嘉诚开源已不具备有限合伙企业二个以上五十个以下合伙人满三十天，符合解散条件。

 

三、律师关于未履行出资义务合伙人除名之操作意见建议

 

根据合伙企业法的规定，合伙人未履行出资义务的，其他合伙人可依法将其除名。在实务操作中，合伙人除名其他合伙人如何操作呢？被除名合伙人又如何维权呢？本律师结合实务经验，作如下分析，供读者参考。

1.以未出资为由除名程序

根据合伙企业法相关规定，合伙人未履行出资义务，其他合伙人欲将其除名，需按如下程序进行：

（1）需其他合伙人一致同意，作出除名决议；

（2）除名决议应当书面通知被除名人。

2.除名效力

被除名人接到除名通知后，如未在法定时间内因对除名决议有异议而起诉，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

3.被除名合伙人的权利救济

被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。否则，除名决议生效。

本文作者：马良君，上海骥路律所创始合伙人、律师

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