监事会VS 职工代表监事

根据我国公司法的规定，有限责任公司除股东人数较少或者规模较小的可以设一至二名监事、不设监事会外，均应设监事会。那么，监事会成员都有哪些？

目 录

一、职工代表监事案例再现

二、律师解读为何股东会“职工代表监事”决议无效

三、律师关于有限公司职工代表监事若干建议

一、职工代表监事案例再现

召开临时股东会，选举监事会

某翔公司于2014年4月召开临时股东会，形成股东会决议(即系争股东会决议)。决议第一项：公司设董事会，聘请翁某穗、龚某、徐某、董某金、林某军、翁某超、卢某森为公司董事会董事，选举翁某穗为董事长，龚某为副董事长，免去翁某穗执行董事职务；第二项：设立公司监事会，聘请徐某福、孔某志为股东代表监事，免去“魏某泓”监事职务，另一名职工代表监事由魏某礼担任；第三项：通过公司章程。

股东起诉要求确认监事会组成决议无效

某翔公司认为职工代表监事魏某礼60多岁已退休，没有资格成为长某公司的职工代表并担任职工代表监事。遂诉至法院，请求确认长某公司于2014年4月通过的股东会决议关于公司监事会组成的决议条款无效。

某某公司、魏某礼认为，系争股东会决议程序合法，内容真实有效，已经各股东确认并办理工商登记。选举魏某礼作为长某公司职工代表监事程序亦合法有效，与会职工均有表决资格，其中，朱某庭正常缴纳社保，杨某华、凌某鑫有工资发放证据予以佐证。魏某礼具备担任长某公司职工监事资格，公司法上的职工并没有限定为劳动关系，应包括事实劳务关系、兼职人员等。

法院确认职工代表监事任命无效

人民法院认为，有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

长某公司的公司章程第二十一条规定，公司设监事会，成员三人，监事会中有职工代表一人，由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。魏某礼曾经担任长某公司执行董事，于2008年退休，未与长某公司签订过返聘合同，2014年1月也已不再担任长某公司执行董事，自2008年退休后魏某礼与长某公司并无劳动关系。而在长某公司职工代表大会决议的与会职工签名栏中出现的朱某庭、范某、杨某华、凌某鑫、张某五人中只有范某与张某二人可被认定为长某公司的职工。故此，系争股东会决议中任命魏某礼为长某公司职工代表监事的内容违反公司法关于职工代表监事的规定，应属无效。 

[案例来源]

一审：上海市宝山区人民法院(2015)宝民二(商)初字第1817号

二审：上海市第二中级人民法院(2017)沪02民终891号

二、律师解读为何股东会“职工代表监事”决议无效

本案涉及有限公司监事会相关事宜。

1、监事会的设置

根据我国公司法的规定，除同时符合以下两个法定条件外，有限公司必须设置监事会：

（1）股东人数较少或者规模较小；

（2）设置一至二名监事。

2、监事会的性质

监事会是有限公司的一个重要机构，是代表公司股东和职工对公司董事会或执行董事、经理依法履职情况进行监督的机构，以维护股东的利益，保护职工的合法权益。

3、监事会的构成

监事会成员不得少于三人，必须包含股东代表和职工代表。职工代表的比例不得低于三分之一。

监事会成员中的股东代表由公司股东担任，公司章程可具体规定股东代表的任职条件、推选办法、股东代表在监事会中所占比例等事项。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

4、案涉职工代表监事于法不符

本案中，魏某礼不是公司的员工，同时，其也不是通过职工代表大会选举产生。可见，魏某礼被任命为“职工代表监事”不符合法律规定，当然被人民法院确认为无效。

三、律师关于有限公司职工代表监事若干建议

监事会是有限公司的专门监督机构，在有限公司的管理、运营过程中具有重要作用。监事会应该依法设立。为此，马良君律师特对监事会中的职工代表相关事宜提出如下建议：

1、监事会中必须有职工代表

上文已经分析了监事会成员组成，其中必须包括职工代表。且职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程加以规定。

2、监事会中的职工代表必须具备该公司员工身份

职工代表监事必须是公司员工，这是职工代表监事的题中应有之义。因此，与公司签订劳动合同或者存在事实劳动关系是成为职工代表监事的必要条件。

3、监事会中的职工代表选举程序必须合法

监事会中的职工代表必须通过民主形式产生，即由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。职工代表监事不能有股东会选举产生，也不能有董事长或总经理任命。

附：法条链接

中华人民共和国公司法(2018修正)

第五十一条　有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。

董事、高级管理人员不得兼任监事。

本文作者：马良君，上海骥路律所创始合伙人、律师

声明

本文由上海骥路律师事务所律师原创，仅代表作者本人观点，不得视为骥路律师事务所或其律师出具的正式法律意见或建议。如需转载或引用本文的任何内容，请注明出处。